P2P网络借贷资金池问题其法律风险分析,关于免费风险分析论文范文在这里免费下载与阅读,为您的风险分析相关论文写作提供资料。
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摘 要：我国的P2P网络借贷平台自出现以来,经历了迅速的发展,已经成为互联网金融业重要的组成部分.但目前我国对P2P网络借贷平台仍未有系统性专门性的监管,导致行业发展在创新过程中演变出了各种各样的问题,其中资金池问题便是其中之一.资金池问题会对该行业带来何种法律风险便是本文要探讨的主题.
关键词：P2P；资金池；非法集资；金融消费者保护
中图分类号：D922.28 文献标识码：A 文章编号：2095-4379-（2015）01-0144-03
作者简介：高舒娅（1990-）,女,江苏扬州人,华东政法大学国际金融法2012级硕士研究生,研究方向：国际金融法.
先有银监会处置非法集资部际联席会议办公室刘张君所提出的P2P网络借贷平台不能搞资金池这一条红线,后有银监会副主席阎庆民于2014年7月在“上海新金融年会暨互联网金融外滩峰会”上表示：“P2P最主要是不能搞资金池,更不能挂靠任何担保公司.这是监管最重要的内容.”监管部门对于P2P网络借贷资金池问题的重视并持着坚定的否定态度.资金池在法律上没有明确的定义,所以资金池本身并不是法律意义上的违法概念,资金池产生的最初是银行业业务模式的一种方法,对资金池加以限制和监管是因为这种模式会带来诸多的风险.
一、我国P2P网络借贷平台资金池产生的原因
(一)资金池的种类
在P2P网络借贷行业,资金池仍然没有标准化的定义.行业内有一种比较有意思的判断标准是,资金流动是否先于信息流动.这就与银行、信托等机构资金池的概念类似,判断P2P网络借贷平台是否存在资金池,要看是先有项目还是先有资金先流入平台.本文认为上述判断标准所理解的资金池是“主动型”的资金池,同时,也存在“被动型”的资金池,指的是在特定平台运作过程中不可避免而出现的在资金在平台账户上的停留而形成的临时性的资金的汇聚.
我国P2P网络借贷平台主要有四种类型的资金池：一是有些平台所采用的债权转让模式造成资金池的嫌疑.二是有些平台所采用的将借款需求包装成理财产品出售的模式.三是有些平台事先收集资金,然后寻找借款人把钱贷出.四是用于投资者保障的风险准备“资金池”.几种资金池形成的原因与平台运营的模式密不可分.
(二)产生的原因
1.纯线上模式
P2P网贷纯线上模式是指,P2P网贷平台作为单纯的网络*存在,负责制定交易规则和提供交易平台,从用户开发、信用审核、合同签订到贷款催收等整个业务主要在线上完成.②这种模式接近于原生态的P2P借贷模式,也被称为完全*模式,是欧美国家P2P网络借贷平台所采取的主流方式.平台注重对投资者风险自负意识的强调,自身承担的风险较小,被认为是国内P2P借贷行业的发展方向.我国坚持这一模式的平台较少,其中最典型的是拍拍贷公司.
2.债权转让模式
债权转让模式是资金池嫌疑产生的一个主要原因之一.在债权转让模式中,存在一个第三方专业放贷人,该专业放贷人先将资金借给有借款需求的借款人,然后专业放贷人再将债权转让给投资者.随后专业放贷人再利用回笼的资金继续放贷.而P2P平台在整个交易过程当中充当的是为交易提供服务的角色.其中,专业放贷人均为自然人,通常是P2P网贷平台的实际控制人.
虽然资金进入的是专业放贷人的个人账户,而不是平台账户,但是由于专业放贷人和平台之间的密切关系,债权转让模式涉及到是否变相吸收公众存款的问题和资金池的问题.在债权转让方面,许多平台采取理财产品的方式,把多笔债权打包后进行批量销售.在该模式中,核心的问题是,专业放贷人是否有先从投资人处获取资金,再进行债权转让的行为?
该问题与资金池有相当程度的关系.在债权转让模式中,专业放贷人应当以自有资金放贷,那么一个采用该模式的P2P网络借贷平台的业务规模量依赖于专业放贷人的自有资金量.为了增加自有资金量扩大规模,专业放贷人采用延长结账周期的办法：专业放贷人代为收取借款人应当向P2P网络借贷平台缴纳的贷前信用审核以及贷后管理费用,同时与平台约定一个结账周期,在结账周期节点到来之前,便可以将这些费用用于放贷.这种做法存在构建资金池的嫌疑.另一方面,前文提到,债权转让的环节多采用理财产品的方式的做法也存在嫌疑.判断的关键在于看资金流动是否先于债权流动.单次的债权转让比较容易判断,若是先从投资人处募集资金再向借款人出借,就是资金池的模式.在投资人债权到期后继续投资出借的情况较为复杂.债券到期后下次投资之前,暂时存放在与P2P网络借贷平台合作的第三方公司的中间账户,此期间要看与平台联系密切的专业放贷人是否可以动用此笔资金.若专业放贷人挪用资金并使用,则符合资金池的定义.若在投资人获取债权之前,专业放贷人并没有或者无法挪用此笔资金,则实际上更加符合沉淀资金的定义,可以按照沉淀资金的管理办法进行约束.
3.优选计划
优选理财计划是有人人贷公司最先推出,随后也有其他公司推出类似产品,以“优选计划”作为此类产品的代称.在人人贷的官网上对优选计划的描述是：“理财人加入优选理财计划后,会进入锁定期.锁定期内,投资的回款本金将继续用于投资直到锁定期结束,充分发挥复利投资的效应.锁定期结束后,理财人可以自由选择退出优选理财计划.如果选择退出优选理财计划,则理财人在该计划内投资的债权将优先进行债权转让.债权转让所得资金及投资回款所得等将不再继续自动投资,系统将在指定时间将此资金转移到用户的主账户或*.如果锁定期结束,理财人选择继续优选计划,则将延续之前的计划操作,同时理财人在之后的时间享有随时选择退出计划的权利.”③
从商业逻辑来看,优选计划的操作模式较为清晰,但在优选计划的资金账户的归属上,存在一些法律疑问值得商榷.
P2P网络借贷平台要求投资者在银行或者第三方支付机构中开设账户或者设立与平台关联的二级子账户,目前来说,投资者投入的资金在锁定期内往往进入了平台公司的账户等待匹配投标.虽说在这段锁定期内平台对于资金并没有实质上的所有权,但是却可以在实际上进行支配,具有资金池的嫌疑.从人人贷官网一个优选理财计划的详情可以看到,虽然投资者知道自己投资的是优选计划,但计划具体投向哪个标的并没有被披露.不排除有的平台通过事先虚假发布优选理财计划,在募集资金完成后才找到投资项目来构建资金池的做法.
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